Наразі остаточна інкорпорація ТОВ (подання заяви реєстратору) відбувається онлайн. Однак, процес збору та подачі документів до Національного судового реєстру (ориг. Krajowy Rejestr Sądowy; “KRS”) можливо здійснити двома способами:
- традиційно – через відвідування польського нотаріуса в Польщі для укладення нотаріального акта. Потім довантажити документи на портал Судових реєстрів (ориг. Portal Rejestru Sądowego; “PRS”) і подати заяву з необхідними додатками через портал PRS до KRS; або
- повністю віддалено – через портал S24, який веде Міністерство Юстиції Польщі. Після оформлення документів на порталі S24, вони автоматично надсилаються до KRS.
Розуміння статутного капіталу та його структури
Статутний капітал є ключовим елементом фінансової стабільності будь-якої компанії та виконує кілька важливих функцій. Він є основою для початкового фінансування діяльності підприємства, слугує гарантією для кредиторів та забезпечує довіру партнерів. Відповідно до польського законодавства, визначаються такі види капіталу:
- Статутний капітал (ориг. kapitał zakładowy) – є основною складовою власного капіталу компанії і є гарантією для кредиторів компанії. Це сума, яку засновники компанії вносять на її початковий рахунок для покриття витрат, що можуть виникнути в процесі її діяльності. Розмір статутного капіталу визначається типом компанії та її юридичними вимогами у KSH.
- Додатковий (резервний) капітал (ориг. kapitał zapasowy) – резервний фонд, що створюється для покриття збитків – не обов’язковий для ТОВ (ч. 1-3, 5 KSH).
- Інші резервні капітали (ориг. kapitały rezerwowe) – Статут може передбачати створення інших капіталів для покриття спеціальних збитків або витрат (резервні капітали) (ч. 4 ст. 396 KSH).
Власний капітал відображається у бухгалтерських книгах, згідно з вимогами законодавства та статуту (ч. 1, 2 ст. 36 Закону “Про бухгалтерський облік”).
Мінімальні вимоги до капіталу відповідно до MiCA
Відповідно до Додатка IV до Регламенту (ЄС) 2023/1114 про ринок криптоактивів (“МіСА”), встановлені мінімальні вимоги до капіталу для постачальників послуг криптоактивів (“CASPs”):
- Class 1: EUR 50 000.
- Class 2 : EUR 125 000.
- Class 3: EUR 150 000.
У польському законодавстві наразі немає додаткових положень щодо капіталу для криптовалютних компаній, тому вони зобов’язані дотримуватися нормативів MiCA.
При внесенні капіталу до ТОВ у Польщі грошові внески мають здійснюватися у національній валюті – польських злотих (“PLN”). Якщо внески робляться в іноземній валюті, вони повинні бути конвертовані у PLN відповідно до положень Закону про бухгалтерський облік.
Вимоги до статутного капіталу ТОВ у Польщі
Товариство з обмеженою відповідальністю може бути створене однією або декількома особами, але важливо зазначити, що воно не може бути засноване іншим одноосібним ТОВ.
Згідно з ч. 1 ст. 152 KSH статутний капітал товариства поділяється на частки рівної або нерівної номінальної вартості. Статут також має вказувати, чи може учасник мати лише одну частку чи більше. Якщо учасник може мати кілька часток, то всі частки в статутному капіталі є рівними та неподільними (ст. 153 KSH).
Закон встановлює мінімальний розмір статутного капіталу на рівні 5 000 PLN (близько 1 200 євро), а мінімальна номінальна вартість частки має бути не меншою за 50 PLN. Підписка на частки не може здійснюватися за ціною, нижчою за їхню номінальну вартість. Якщо частка буде придбана за ціною, вищою за її номінальну вартість, надлишок переноситься до додаткового капіталу.
Джерела та процедура формування статутного капіталу (формування статутного капіталу криптовалютою)
Відповідно до польського законодавства, статутний капітал компаній може формуватися як грошовими внесками, так і негрошовими внесками. Негрошові внески можуть включати права на власність, майнові права, а також інші активи, які мають визначену майнову вартість.
Хоча статутний капітал може бути покритий як готівковими, так і негрошовими внесками (внески в натуральній формі), але, якщо компанія заснована через систему S-24, для покриття статутного капіталу можуть бути зроблені лише грошові внески (стаття 158 § 1-1 KSH).
Якщо внесок до товариства для покриття вартості акцій повністю або частково є негрошовим внеском, у статуті має бути детально визначено предмет внеску та особу учасника, який його вносить, а також кількість та номінальну вартість акцій, що приймаються в обмін на нього (стаття 158 § 1 KSH).
Збільшення статутного капіталу, здійснене після внесення запису до реєстру товариства, статут якого був укладений на підставі модельного договору (через систему S-24), може бути покрите лише грошовими внесками, якщо зміна статуту була здійснена на підставі модельного рішення про внесення змін до статуту товариства з обмеженою відповідальністю, а якщо зміна статуту була здійснена у формі нотаріального акту, то також і негрошовими внесками (стаття 158 § 1-2 KSH).
З урахуванням визначення віртуальної валюти (ориг. walucie wirtualnej), наданого в п. 26 ч. 1 ст. 2 Закону Польщі “Про протидію легалізації доходів, одержаних злочинним шляхом, і фінансуванню тероризму” (ориг. Ustawa z dnia 1 marca 2018 r. o przeciwdziałaniu praniu pieniędzy oraz finansowaniu terroryzmu), остання не є офіційними платіжними засобами державної валютної системи Польщі. Тому криптовалюта не може використовуватися як грошовий внесок для формування статутного капіталу.
Однак, це не виключає можливості використання криптовалюти як негрошового внеску. Віртуальна валюта може використовуватись як інструмент для вимірювання вартості, наприклад, під час обміну криптовалюти на злоті, євро чи долари, і в такому контексті може бути прийнята для формування статутного капіталу в вигляді негрошового внеску.
Вказане твердження узгоджується з Рішенням Воєводського адміністративного суду у Варшаві від 13 червня 2018 року (реєстраційний номер III SA/Wa 2597/17) (ориг. Wyrok WSA w Warszawie z 13 czerwca 2018 roku):
«Грошовий вклад – це визначена сума грошей, внесена готівкою або у формі банківського чи поштового переказу. Внески повинні бути зроблені в польській валюті (так само як безготівкові внески конвертуються в польську валюту).
Грошові внески здійснюються шляхом внесення грошей на банківський рахунок підприємства або в касу. Партнер передає у власність компанії відповідну кількість валюти та передає її їй у володіння.
Негрошовий внесок, тобто внесок у натуральній формі, є, у свою чергу, правом, яке має конкретну майнову вартість, є реальним, може бути відокремлено від активів партнера та може бути передане товариству з метою покриття вартості належних партнеру часток, які разом із внесками інших осіб створять статутний капітал.
Слід зазначити наступні критерії здатності до вкладу: здатність визначати майнову вартість права, здатність оцінити його та зарахувати на баланс (балансова здатність), перехідність права, здатність встановити право, можливість звернутись до примусового виконання. Цей останній елемент став одним із найважливіших, насамперед завдяки факторам, зазначеним у ч. 1 ст.4 KSH, передбачає негативні критерії для визнання внеску в натуральній формі.
Відповідно до цього положення не можуть бути внесками в натуральній формі: невідчужувані права, надання робіт чи послуг.
Ми можемо припустити, що вкладом у натуральній формі в компанію можуть бути майнові права, зобов’язальні права та права власності на нематеріальні активи.
Серед майнових прав можна виділити: право власності на підприємство, однак неприпустимо внесення кооперативом негрошового внеску в товариство з обмеженою відповідальністю у формі його підприємства (ст. 55 ЦК), якщо це виключає кооператив від провадження статутної господарської діяльності) або його організованої частини, право власності на рухоме майно, право власності на нерухоме майно, частка у частковій або спільній частковій власності, безстрокове користування.
Серед облігаційних прав можна виділити: акції, облігації, дебіторська заборгованість акціонерів, зокрема можлива конвертація дебіторської заборгованості акціонерів за позикою, наданою капітальному товариству, у разі визнання його банкрутом протягом 2 років з дати укладення кредитного договору (ч. 3 ст. 14 KSH)».
Крім того, з аналізу положень KSH стає зрозуміло, що статутний капітал може покриватися як грошовими внесками, так і негрошовими внесками.”
Криптовалюта не може бути використана як грошовий внесок для формування статутного капіталу відповідно до польського законодавства.
Криптовалюта може бути прийнята як негрошовий внесок за умови, що її вартість буде точно визначена в польських злотих, що, зважаючи на її волатильність, потребує ретельної оцінки.
Для внесків у натуральній формі можуть бути використані майнові права, які мають визначену вартість і можуть бути передані компанії, наприклад, право власності на майно чи активи.
Польське законодавство не накладає обмежень (в законодавстві прямої заборони чи дозволу немає) на використання криптовалюти як негрошового внеску. Однак, це вимагає вимагає обов’язкового аудиту, а також у такому випадку необхідно забезпечити її точну оцінку вартості у польських злотих на момент внеску. Визначення вартості криптовалюти вимагає залучення незалежних експертів, оскільки її ціна є нестабільною. Незважаючи на можливість внесення криптовалюти як негрошового активу, для компаній, що працюють у сфері криптоактивів, варто враховувати регуляторні ризики та можливі зміни у законодавстві.
Пруденційні гарантії та вимоги щодо підтримання мінімального розміру власного капіталу
Пруденційні гарантії є важливими механізмами, призначеними для захисту фінансової стабільності та активів клієнтів. Вони можуть мати форму власних коштів, страхових полісів або їх поєднання і спрямовані на мінімізацію фінансових та операційних ризиків.
Згідно з ч.ч. 1, 2 ст. 67 МіСА CASPs повинні завжди мати пруденційні гарантії, що дорівнюють принаймні вищій із наступних величин:
- сумі постійних мінімальних вимог до капіталу, зазначених у Додатку IV, залежно від типу послуг, що надаються з використанням криптоактивів;
- одна чверть постійних накладних витрат попереднього року, що переглядаються щорічно.
Для компаній, що не працювали протягом року з моменту початку надання послуг, необхідно використовувати прогнозовані накладні витрати на перший рік їх діяльності, що надаються разом із заявкою на авторизацію.
Розрахунок постійних накладних виклад здійснюється з урахуванням положень ч. 3 ст. 67 МіСА.
Як зазначено в ч. 4 ст. 67 МіСА пруденційні гарантії, зазначені в ч. 1 ст. 67 МіСА, приймають будь-яку з наступних форм або їх комбінацію:
- власні кошти, що складаються зі статей та інструментів першого рівня спільного капіталу, зазначених у статтях 26-30 Регламенту (ЄС) № 575/2013 (“Регламент щодо пруденційних вимог”), після повних вирахувань відповідно до ст. 36 цього Регламенту, без застосування порогових винятків відповідно до ст.ст. 46 і 48 цього Регламенту (примітка: мова йде про Tier 1);
- страховий поліс, що покриває території Союзу, на яких надаються послуги з криптоактивів, або аналогічну гарантію.
- Власні кошти (капітал)
Згідно з частиною 1 статті 26 МіСА щодо пруденційних вимог, елементи основного капіталу першого рівня (Tier 1) включають:
- Капітальні інструменти, які відповідають умовам, зазначеним у ст.ст. 28 або 29 Регламенту щодо пруденційних вимог;
- Рахунки емісійного доходу (share premium accounts), пов’язані з капітальними.
- Нерозподілений прибуток;
- Накопичений інший сукупний дохід;
- Інші резерви;
- Фонди для загального банківського ризику.
Елементи, зазначені у пунктах (С) – (F), визнаються як основний капітал першого рівня (Tier 1) лише за умови, що вони доступні установі для необмеженого та негайного використання для покриття ризиків або збитків у момент їх виникнення.
Для включення проміжного або річного прибутку до основного капіталу першого рівня (Tier 1) необхідно отримати попередній дозвіл компетентного органу, після того, як прибуток був перевірений аудиторами і всі витрати чи дивіденди вирахувані з суми прибутку.
Компетентний орган надає такий дозвіл за умови виконання наступних умов:
- Прибуток перевірений незалежними особами, відповідальними за аудит фінансової звітності установи.
- Установа продемонструвала компетентному органу, що будь-які передбачувані витрати або дивіденди були вирахувані із суми прибутку.
Перевірка проміжного або річного прибутку установи має забезпечувати належний рівень впевненості в тому, що цей прибуток був оцінений відповідно до принципів, викладених у чинній бухгалтерській системі.
Потрібно зазначити, що Tier 1 має бути постійно вищим за мінімальний поріг, визначений статтями 1 та 2 частини 67 MiCA. Інакше це призводить до порушення пруденційних вимог.
- Страховий поліс
Вимоги до страхового поліса для підтримання пруденційних гарантій визначені ч.ч. 5 і 6 ст. 67 MiCA. Такий поліс має покривати ризики, пов’язані з:
- Втратою документів;
- Викривленнями або оманливими заявами;
- Діями, помилками чи бездіяльністю, що призвели до порушення:
- правових та нормативних зобов’язань;
- зобов’язань діяти чесно, чесно та професійно по відношенню до клієнтів;
- зобов’язань щодо конфіденційності;
- Неспроможністю встановити, запровадити та підтримувати належні процедури для запобігання конфлікту інтересів;
- Збитками, що виникають через збій у роботі або системні збої;
- Якщо це стосується бізнес-моделі, грубою недбалістю у захисті криптоактивів і коштів клієнтів;
- Відповідальністю CASP перед клієнтами відповідно до ст. 75(8) MiCA.
Для забезпечення стабільності і захисту інтересів клієнтів CASP повинні постійно виконувати вимоги щодо пруденційних гарантій, підтримуючи мінімальний розмір власного капіталу. Власні кошти (Tier 1) повинні бути достатніми для покриття потенційних ризиків, а також бути доступними для негайного використання. Враховуючи вимоги щодо страхового покриття, поліси повинні охоплювати широкий спектр ризиків, що забезпечує захист як для компанії, так і для її клієнтів.
Не можна залишити без уваги питання недоторканності статутного капіталу. Принаймні, за задумом польського законодавця, статутний капітал має бути забезпеченням кредиторів товариства, які у разі виникнення проблем із платоспроможністю товариства могли б задовольнити свої вимоги за рахунок статутного капіталу. Отже, статутний капітал слід кваліфікувати як недоторканний. Компанія завжди повинна мати мінімальний статутний капітал у розмірі, зазначеному в договорі компанії.
Де формувати статутний капітал?
Формування корпоративного капіталу компанії є обов’язковою процедурою перед реєстрацією компанії в Польщі. Кошти або інші активи, що використовуються для цього, повинні бути належним чином оформлені та підтверджені. Найбільш поширеним варіантом є внесення капіталу на банківський рахунок компанії, що забезпечує прозорість фінансових потоків та відповідність вимогам регулятора.
Рахунок для внесення статутного капіталу, як правило, відкривається у банку, що зареєстрований у Польщі. Це забезпечує відповідність місцевим вимогам фінансового контролю та спрощує подальше управління коштами компанії. Використання польського банку також полегшує взаємодію з державними установами, такими як Національний судовий реєстр, податкові органи та інші регулятори. Більшість банків вимагають, щоб засновники компанії особисто відкривали рахунок, але деякі установи надають можливість дистанційного відкриття, особливо для нерезидентів.
Хоча законодавство не містить прямих обмежень щодо можливості використання банківських рахунків в інших країнах Європейського Союзу, на практиці це може створити додаткові складнощі. Польські регулятори можуть вимагати додаткових документів, що підтверджують походження коштів і їхню відповідність вимогам польського права. Крім того, використання рахунку в іноземному банку може ускладнити взаємодію з податковими органами та може вимагати додаткового валютного контролю.
Окрім банківських установ, в останні роки зросла популярність використання рахунків у фінансових технологічних компаніях та електронних грошових установах (“EMI”). Польське законодавство не містить прямих заборон на формування статутного капіталу в таких установах, проте їхній правовий статус щодо статутного капіталу залишається дещо невизначеним. У разі внесення капіталу через EMI компанія повинна переконатися, що кошти можуть бути належним чином підтверджені й доступні для використання відповідно до законодавства.
Таким чином, оптимальним варіантом для більшості компаній є внесення статутного капіталу через банківський рахунок у Польщі. Це мінімізує регуляторні ризики, спрощує податковий облік і забезпечує дотримання вимог законодавства. Використання альтернативних фінансових установ може бути можливим, але потребує ретельного аналізу правових наслідків та можливих ускладнень у взаємодії з державними органами. Проте формування статутного капіталу в кредитній установі в ЄС не заборонене.
Висновки
Формування статутного капіталу в Польщі є важливим процесом, який визначає фінансову основу компанії. Внески можуть здійснюватися як у грошовій, так і в негрошовій формі, проте реєстрація через систему S24 дозволяє лише грошові внески. Криптовалюта може використовуватися як негрошовий внесок, але її оцінка вимагає незалежного аудиту та документального підтвердження вартості.
Для постачальників послуг криптоактивів, що діють у межах ЄС, необхідно забезпечити дотримання вимог MiCA щодо мінімального капіталу та пруденційних гарантій. Виконання цих вимог є критично важливим для фінансової стійкості компаній. Відкриття банківського рахунку в традиційному банку Польщі є найкращою практикою, що допоможе уникнути потенційних регуляторних питань.
Це наші міркування, які ґрунтуються виключно на положеннях польського законодавства. Однак, Закон “Про ринок криптоактивів” у Польщі ще досі не прийнятий. Можливо після прийняття Закону з’являться рекомендації та роз’яснення від регулятора.
Контактна інформація
Якщо ви хочете стати нашим клієнтом або партнером ви можете зв’язатися з нами через електронну пошту: support@manimama.eu.
Чи надіслати повідомлення в Telegram: @ManimamaBot.
Запрошуємо на наш сайт: https://manimama.eu/.
Також доєднуйтесь до нашого Telegram-каналу: Manimama Legal Channel.
Manimama Law Firm надає можливість компаніям, що працюють як провайдери віртуальних гаманців та бірж, вийти на ринки на законних підставах. Ми готові запропонувати відповідну підтримку в отриманні ліцензії з меншими установчими та операційними витратами. Ми пропонуємо запуск KYC/AML, підтримку в оцінці ризиків, юридичні послуги, юридичні висновки, консультації щодо загальних положень про захист даних, контракти та всі необхідні юридичні та бізнес-інструменти для початку діяльності провайдера послуг з обміну віртуальних активів.
Зміст цієї статті має на меті надати загальне уявлення про предмет, а не розглядатися як юридична консультація.
