Предложение виртуальных токенов в ADGM: регулирование/классификация

Как мы обсуждали ранее, ADGM остается ведущим крипто-регулятором в ОАЭ. На этот раз мы прольем свет на нормативные подходы к предложению крипто-токенов и обсудим классификации, установленные регулирующими правилами в зоне.

ТРЕБОВАНИЯ К ICO

Будучи компетентным регулятором в ADGM, органе по регулированию финансовых услуг (далее: — “FSRA”) глобального рынка Абу-Даби (ADGM), в октябре 2017 года FSRA выпустило руководство, применимое к тем, кто рассматривает возможность предложения виртуальных активов. Руководство регулярно обновлялось (в том числе в июне 2018 г. и мае 2019 г.), в феврале 2020 и 2021 гг. подлежит регулированию в соответствии с Положений о финансовых услугах и рынках (Financial services and markets regulations (далее: — “FSMR”). Это может быть случай, когда FSRA определяет, что токены демонстрируют характеристики ценных бумаг. В этом случае FSRA считает виртуальные активы цифровыми ценными бумагами, и ICO должно соответствовать FSMR, если оно выпущено для публики в ADGM или из него. Соответственно, если ICO выпускается за границей, но предлагается общественности в ADGM, необходимо запросить решение FSRA, если только покупатели, находящиеся в ADGM, не исключены из участия.

FSMR делят виртуальные монеты и токены на цифровые активы, регулируемые FSRA, с одной стороны, которые включают в себя виртуальные активы (такие как нефиатные виртуальные валюты, включая биткойн и этериум), цифровые ценные бумаги, фиатные токены (полностью обеспеченные фиатом)) и деривативы и фонды (т. е. деривативы на любые цифровые активы и коллективные инвестиционные фонды, инвестирующие в цифровые активы) и другие цифровые токены. Однако, только ютилити токены остаются нерегулируемыми.

В FSMR виртуальный актив определяется как средство цифрового представления стоимости, которое может продаваться в цифровом виде и функционирует как средство обмена, расчетная единица или средство сбережения, или все три вместе, но не имеет статуса законного платежного средства ни в юрисдикции. С точки зрения политики регулирования FSRA рассматривает виртуальные активы как товары и, следовательно, не как определенные инвестиции в соответствии с FSMR. Производные виртуальные активы рассматриваются как товарные деривативы и, следовательно, как определенные инвестиции в соответствии с FSMR. Несмотря на то, что не все виртуальные активы являются определенными инвестициями, любой оператор рынка, посредник или хранитель, занимающийся виртуальными активами, должен быть одобрен FSRA в качестве обладатель разрешения на предоставление финансовых услуг в отношении применимой регулируемой деятельности.

Руководство по цифровым ценным бумагам

Кроме того, решение FSRA рассматривать токен как ценную бумагу вызывает обязательства по проспекту эмиссии в соответствии с Разделом 61 FSMR, другие обязательства в соответствии с Главой 4 Рыночных правил FSMR, а также требования AML и KYC. Обычные исключения из проспекта могут применяться, если предложение делается только профессиональным клиентам (как определено в FSMR) или менее 50 лицам в течение любого 12-месячного периода, или когда вознаграждение, которое должно быть выплачено одним лицом за приобретение токенов, составляет не менее 100000 долларов США (EUR 91642). В своем последнем руководстве по цифровым ценным бумагам FSRA предполагает, что эмитенты цифровых ценных бумаг должны полностью учитывать контекст как первичного, так и вторичного рынка. Это включает в себя обязательство эмитента также добиваться допуска цифровых ценных бумаг к торгам на многосторонних торговых площадках и признанных инвестиционных биржах, работающих в ADGM, из-за неполной интеграции первичного и вторичного рынков цифровых ценных бумаг.

Классификация в качестве цифровой ценной бумаги также требует, чтобы рыночные посредники или операторы, такие как биржи виртуальных валют, которые торгуют этими токенами, регулировались как:

  • держатели разрешений на финансовые услуги;
  • признанные инвестиционные биржи;
  • признанные клиринговые палаты.

Важно отметить, что в настоящее время FSRA не предусматривает разрешения вторичному рынку листинга цифровых ценных бумаг, выпущенных вне ADGM.

Кроме того, FSRA может рассматривать токены, используемые фирмами для создания инвестиционного фонда на блокчейне, в качестве единиц коллективного инвестиционного фонда (как определено в разделе 106 FSMR), к которому применяются правила фонда ADGM. Эта классификация также вызывает обширные нормативные требования.

Если токен, который должен быть выпущен, представляет собой стейблкоин, он может быть выпущен только в ADGM, где он один к одному обеспечен фиатной валютой и затем будет характеризоваться как фиатный токен. Его эмитент считается предприятием, предоставляющим денежные услуги, которое должно иметь разрешение на предоставление финансовых услуг для регулируемой деятельности по предоставлению денежных услуг.

Только в тех случаях, когда FSMR не считает цифровые токены цифровыми ценными бумагами, фиатными токенами или деривативами, ICO может выйти за рамки ADGM. Руководство FSRA ICO призывает отрасль разработать добровольные передовые стандарты для таких ICO.

Стейблкоины

Согласно статье 162 Положения о регулировании деятельности с виртуальными активами в ADGM, Стейблкоин — это разновидность фиатных токенов, на основе блокчейна, который оценивается по отношению к базовой фиатной валюте. Ключевой особенностью стейблкоина является то, что он должен иметь меньшую волатильность, чем другие виртуальные активы, что позволяет ему работать как передача стоимости в экосистеме виртуальных активов, в том числе как часть торговой пары на MTF (Multilateral Trading Facilities).

Спрос на стейблкоины на рынках виртуальных активов продолжает расти, поскольку многие участники ищут безопасное средство сбережения. Спрос также увеличился в результате общей невозможности конвертировать виртуальные активы в фиатные валюты. Кроме того, некоторые стейблкоины предназначены скорее для работы в качестве цифровой валюты в рамках цифровой экономики.

Позиция FSRA в отношении стейблкоинов выглядит следующим образом:

  • Разрешить только те стейблкоины, которые представляют собой полностью обеспеченный фиатный токен 1:1, обеспеченный только той же фиатной валютой, которую он предназначен для токенизации;
  • фиатные токены следует рассматривать как механизм хранения ценности (например, электронные деньги);
  • эмитенты фиатных токенов для целей облегчения или осуществления платежей рассматриваются как предприятия, предоставляющие денежные услуги. В дополнение к необходимости иметь FSP для регулируемой деятельности по предоставлению денежных услуг.

Комплексная нормативная база и разъяснения властей ADGM сделали свободную зону еще более надежной для ведения бизнеса поставщиками услуг виртуальных активов.

Содержание этой статьи предназначено для предоставления общего руководства по предмету, а не для юридической консультации.


Author: Ganna Voievodina, a licensed attorney,
СЕО and co-founder of Manimama Legal & Growth Agency

источник фото

Предложение токенов в Испании

Правительство Испании, как и многие другие страны мира, очень осторожно подходит к регулированию обращения крипто-активов. Поэтому закон отдает приоритет защите прав инвесторов и потребителей, а также обеспечению искоренения любых форм мошеннической деятельности в отношении финансов и ценных бумаг. Поскольку мы уже обсуждали недавние нормативные обновления испанского правительства по вопросам налогообложения и регистрации в целях борьбы с отмыванием денег в нашей предыдущей статье, на этот раз мы широко рассмотрим категории токенов и последние нормативные руководства о том, как рассматривается коммерциализация токенов#nbsp; в целях инвестиционного права.

ПРАВОВАЯ И НОРМАТИВНАЯ ОСНОВА

В июле 2021 года Испанский регулятор фондового рынка (Comisión Nacional del Mercado de Valores; далее: «CNMV») опубликовал предложение о выпуске циркуляра, направленного на массовую рекламу крипто-активов. Циркуляр дает нормативное определение крипто-активов как «цифрового представления актива или права, которое может быть передано или сохранено в электронном виде с использованием технологий распределенного реестра или других подобных технологий».

CNMV и Банк Испании выпустили новое заявление для прессы о рисках инвестиций в криптовалюту в 2021 году. В 2018 году CNMV и Банк Испании выпустили совместное заявление для прессы о «криптовалютах» и «первоначальных предложениях монет (ICO)», о связанных рисках, имеющих отношение к покупке виртуальных валют или инвестиционных продуктов, связанных с ними.

Кроме того, CNMV выпустил два других документа, в которых изложена его точка зрения и позиция по конкретным вопросам, связанным с виртуальными валютами. Тем не менее, CNMV выпустила заявление, в котором поясняется, что оно не санкционировало какой-либо проспект, а также не проводило никаких разрешений и не имело полномочий для проверки каких-либо транзакций в отношении виртуальных валют, и оно остается в силе до настоящего времени.

КАТЕГОРИИ ТОКЕНОВ

CNMV до сих пор не имеет четкой точки зрения в отношении юридической классификации криптотокенов и неофициально заявил, что виртуальные активы не должны рассматриваться как ценные бумаги. Более того, CNMV считает, что природа криптокенов различается, и широко используемые отличительные характеристики можно разделить на две группы:

  • “секьюрити токены”, которые обычно обеспечивают участие в будущем доходе или увеличении стоимости выпуска эмитента или бизнеса;
  • “ютилити токены”, которые дают право на доступ к услуге или получению продукта, без ущерба, к которому, в случае предложения, обычно относят ожидания переоценки и ликвидности или возможность торговли ими на определенных рынках.

С другой стороны, проект закона, представленный в апреле 2021 года, также включил инструменты, выпущенные с помощью технологии распределенного реестра(DLT), в список финансовых инструментов в Законе о рынке ценных бумаг Испании. В связи с этим, как указано в отчетах Европейского управления по ценным бумагам и рынкам и Европейского банковского управления (EBA), виртуальные токены можно разделить на четыре категории, а именно:

  1. валютные токены (криптовалюты без прав и инвестиционных целей);
  2. секьюрити токены, которые обычно предоставляют права собственности, процентные права или дивиденды, связанные с бизнесом;
  3. ютилити токены, которые облегчают доступ к продукту или услуге, но не служат способом оплаты других продуктов или услуг; и
  4. гибриды, которые могут относиться к более чем одной из трех перечисленных выше категорий.

CNMV и Банк Испании предупреждают, что на сегодняшний день не было никаких проблем с «криптовалютой» или регистрацией, авторизацией или проверкой ICO каким-либо надзорным органом в Испании. Это означает, что не существует никаких «криптовалют» или «токенов», выпущенных в рамках ICO, приобретение или владение которыми в Испании может принести пользу какими-либо гарантиями или обеспечивать защиту, предусмотренную в правилах, касающихся банковских и инвестиционных продуктов.

Несмотря на вышеизложенное, после тщательного изучения того, как цифровые активы продаются и приобретаются, CNMV подтвердил, что предложение и коммерциализация (реклама) виртуальных токенов могут иметь значение для инвестиционного права:

  • Прямой маркетинг

Цифровые валюты покупаются через платформы, работающие в Интернете (биржи), и криптовалютные банкоматы (ATM). В любом случае, инвестор не имеет исключительного права собственности на виртуальные активы, а имеет только права в связи с неконтролируемой биржей или посредником. Следовательно, покупатели могут быть подвержены риску неплатежеспособности и банкротства посредника и несоблюдения основополагающих правил надлежащего ведения учета и добросовестного хранения и регистрации активов, а также точного управления конфликта интересов.

  • Контракты на разницу цен («CFD»)

Организации, предлагающие данный тип продуктов, должны быть уполномочены распоряжением CNMV для предоставления инвестиционных услуг и соблюдения всех обязательств по отчетности и других применимых кодексов поведения. Таким образом, участники рынка должны осознавать, что такого рода контракты, как правило, подразумевают большие риски.

  • Фьючерсы, опционы и другие производные

Если эти категории финансовых продуктов ранее были одобрены регулируемым надзорным органом, их активный маркетинг путем публичного предложения профессионалами рынка розничным инвесторам может повлечь за собой утверждение проспекта CNMV или другим органом ЕС, который подлежит мерам паспортизации.

  • Коллективные инвестиционные инструменты, которые инвестируют в криптовалюты

CNMV подтвердил, что UCITS (Обязательства по коллективным инвестициям в переводные ценные бумаги) могут инвестировать в виртуальные валюты через финансовые инструменты, прибыльность которых связана с этими валютами и которые не включают неявные производные инструменты, при условии, что их цена публикуется на рынке ежедневно. Кроме того, хедж-фонды также могут инвестировать в криптовалюты через производные, если расчеты с производными не подразумевают доставку соответствующих валют, даже несмотря на то, что такие виды средств могут быть проданы только профессиональным инвесторам. В любом случае инвестиции в криптовалюты и риски должны быть прямо и заметно упомянуты в проспекте и ключевом информационном документе для инвесторов любой испанской схемы коллективных инвестиций. Эти типы инвестиционных фондов или инструментов должны быть одобрены или зарегистрированы CNMV.

  • Приобретение структурированных облигаций, основным активом которых является виртуальная валюта

Путем приобретения структурированных облигаций, основным активом которых является криптовалюта (Товары, торгуемые на бирже — (Exchange Traded Products) или ETPs и Биржевые ноты (Exchange Traded Notes) или ETNs. В рамках режима публичного предложения маркетинг биржевых продуктов и биржевых нотов (векселей) требует одобрения надзорным органом пояснительного проспекта, который также прошел соответствующую процедуру паспортизации ЕС.

ICO

CNMV признает потенциальные преимущества технологий и инноваций, которые могут стимулировать развитие отрасли финансовых услуг, и особенно учитывает принципы пропорциональности при осуществлении надзорных полномочий. CNMV признает, понимает, что транзакции, структурированные как первичные предложения монет (ICO), во многих случаях должны рассматриваться как выпуски или публичные предложения переводных ценных бумаг, учитывая широкое определение переводных ценных бумаг в соответствии с испанским законодательством. (статья 2.1 Закона Испании о ценных бумагах).

CNMV устанавливает следующие факторы, имеющие отношение к оценке того, предлагаются ли переводные ценные бумаги через ICO:

  1. токены, которые передают права или ожидания доли в потенциальном увеличении стоимости или прибыльности предприятий или проектов или, в целом, что они представляют собой или передают права, эквивалентные или аналогичные правам акций, облигаций или других финансовых инструментов, регулируемых испанским законодательством о ценных бумагах ; или
  2. или токены, которые дают право на доступ к услугам или на получение товаров или продуктов, что они предлагаются, прямо или косвенно ссылаясь на ожидание того, что покупатель или инвестор получит прибыль в результате их увеличения стоимости или какой-либо формы вознаграждения, связанного с инструментом , или делается ссылка на его ликвидность или торгуемость на рынках, эквивалентных или предположительно подобных регулируемым рынкам ценных бумаг.

Тем не менее, что касается второго пункта, если невозможно обоснованно установить, что существует взаимосвязь между ожидаемой прибылью или увеличением стоимости и развитием основного бизнеса или проекта, то токен не следует считать финансовым инструментом. В случае, если ICO квалифицируются как финансовые инструменты, к ним должны применяться правила, относящиеся ко II Директиве о рынках финансовых инструментов II (MiFiD II), Директиве о проспектах и Директиве об управляющих альтернативными инвестиционными фондами.

Стоит отметить, даже если ICO не квалифицируется как публичная предложения (поскольку она либо нацелена на менее чем 150 инвесторов, либо предполагает минимальные инвестиции в размере 100 000 евро или общую сумму менее 5 миллионов евро), если размещение осуществляется с использованием любой формы рекламы (включая веб-сайты на испанском языке, предлагающие токены), то это лицо, уполномоченное предоставлять инвестиционные услуги, должно вмешиваться в его маркетинг, в соответствии с применением положения ст. 35.3 Закона о рынке ценных бумаг. CNMV понимает, что это требование считается выполненным, если лицо, уполномоченное предоставлять инвестиционные услуги, вмешивается:

  1. в случае каждой отдельной подписки или приобретения ценных бумаг или финансовых инструментов в качестве агента по размещению, брокера или консультанта, с учетом правил, применимых в каждом случае; или
  2. путем проверки и контроля предложения в целом и, в частности, информации, предоставляемой инвесторам, а также используемой процедуры размещения или маркетинга (без необходимости вмешательства уполномоченного органа в случае каждой подписки или приобретения). В отношении проверки информации уполномоченный орган должен обеспечить, чтобы информация была ясной, беспристрастной и не вводила в заблуждение, а также чтобы она касалась характеристик и рисков выпущенных ценных бумаг, а также правового, экономического и финансового положения компании, в достаточно подробной форме, чтобы позволить инвестору принять хорошо информированное инвестиционное решение. Также информация для инвесторов должна включать предупреждение о новизне технологии реестра и о том, что хранение токенов не осуществляется уполномоченным органом.

И наконец, что не менее важно, следует подчеркнуть, что независимо от места выпуска токенов, если выпуск соответствует вышеуказанным критериям (и, следовательно, может квалифицироваться как выпуск переводных ценных бумаг), то его активный маркетинг в Королевство Испания (например, отображение доступности веб-сайтов, предлагающих испанские токены) также подпадает под действие вышеупомянутых правил.

Заключение

До сих пор CNMV еще не санкционировал никакого ICO, хотя и проанализировал многочисленные потенциальные структуры ICO. Кроме того, проект закона предусматривает, что CNMV может обязать рекламодателей криптоактивов для инвестиционных целей получать разрешение, включая введение предупреждения о рисках и характеристиках, хотя они не являются продуктами, подпадающими под действие испанского законодательства о рынке ценных бумаг. В связи с этим в июне 2021 года CNMV опубликовал проект циркуляра для общественных консультаций, направленный на разработку стандартов, принципов и критериев, которым будет подчиняться рекламная деятельность, связанная с крипто-активами, и, в частности, на определение объективного и субъективного охвата, а также надзорные полномочия CNMV по рекламе крипто-активов.

Тем не менее, на европейском и международном уровне по-прежнему необходим более универсальный регулятивный подход и разработка, поскольку довольно сложно вписать существующие законодательные инструменты в новые модели бизнеса и договоренности. Следовательно, сложность применения преобладающих норм в цифровом секторе и особенно его транснациональный характер требуют усилий международного сотрудничества.

Содержание этой статьи предназначено для предоставления общего руководства по предмету, а не для юридической консультации.


Author: Ganna Voievodina, a licensed attorney,
СЕО and co-founder of Manimama Legal & Growth Agency, and Aleksandra Prudius, lawyer at Manimama Legal&Growth Agency

Источник фото

Налогообложение криптостейкинга в Соединенных Штатах

Благодаря растущему количеству транзакций с виртуальными активами понятие «крипто-стейкинг» стало более привычным для налоговых органов. Криптостейкинг можно описать как получение вознаграждения за участие в системе блокчейн, в которой пользователи проверяют крипто-транзакции, размещая свои монеты, монетизируя больше монет, используя виртуальные валюты, которыми они владеют. Другими словами, стейкеры получают вознаграждение в виде наличных денег на сберегательных счетах, так же как получают дивиденды от акций. Хотя с точки зрения федерального законодательства США цифровые валюты рассматриваются иначе, чем фиатные валюты и акции для целей налогообложения прибыли.

Подоходный налог

По данным Налоговой службы (далее — «IRS»), конвертируемые виртуальные активы рассматриваются как имущество для целей федерального подоходного налога, поэтому к таким сделкам с недвижимостью применяются общие правила налогообложения. Согласно Налоговому кодексу, термин акции обычно применяется к акциям компании. Поскольку конвертируемая виртуальная валюта не является долей в корпорации, она не должна быть акциями для целей федерального подоходного налога.

Также представляется, что для целей федерального подоходного налога виртуальная валюта не является ценной бумагой, которая в более широком смысле определяется в Налоговом кодексе и включает не только акции любой корпорации, но также долговые инструменты и любые доказательства заинтересованности или право подписаться или приобрести что-либо из вышеперечисленного. Несмотря на вышесказанное, возможно, что для целей, не связанных с налогом на прибыль, определенные типы цифровых активов могут рассматриваться как ценные бумаги или рассматриваться как ценные бумаги. Кроме того, было внесено законодательное предложение рассматривать цифровые активы как «обеспеченные ценные бумаги» для целей предоставления информации, чтобы брокеры и биржи должны были сообщать о своей первоначальной цене покупки для расчета прироста капитала или убытков.

Налогообложение майнинга

Пока что нет конкретных налоговых указаний по операциям стекинга, но в Уведомлении IRS 2014-21 говорится, что налогоплательщик, который «майнит» виртуальную валюту, облагается налогом на новую виртуальную валюту, полученную от этой деятельности, в качестве обычного дохода. Криптовалютный майнинг — это процесс проверки блокчейна с помощью доказательства работы, который включает в себя выполнение математических вычислений с использованием компьютеров. Аналогичным образом, Постановление о доходах 2019-24 предусматривает, что «аирдроп» новой криптовалюты после хардфорка приводит к получению дохода, если налогоплательщик имеет господство и контроль во время аирдропа. Airdrop — это средство распределения единиц криптовалюты по адресам распределенного реестра нескольких налогоплательщиков, а хардфорк, за которым следует airdrop, приводит к распределению новых единиц криптовалюты по адресам, содержащим устаревшую криптовалюту. Следовательно, вероятная интерпретация этих предыдущих постановлений заключается в том, что IRS будет рассматривать вознаграждение за стекинг как обычный доход, если налогоплательщик может распоряжаться новыми монетами в момент их создания.

Тем не менее, в недавнем деле Джарретт против Соединенных Штатов было установлено, что майнинг криптовалюты не является налогооблагаемой операцией, поскольку это создание собственности, очень похожее на то, как пекарь делает торт, истец убедил федеральный суд потребовать возмещения от IRS. утверждая, что налогоплательщик не должен облагаться налогом, пока он не продаст или не обменяет новые токены. Истец мудро выбрал сначала уплату налога, а затем подачу заявления о возмещении, учитывая новизну налогового вопроса.

Применение законов о ценных бумагах

Чтобы определить, квалифицируется ли использование поставщика услуг по размещению ставок как инвестиционный контракт, требуется анализ по делу SEC против WJ Howey Co. Согласно тесту Howey, инвестиционные контракты включают:

  1. вложение денег;
  2. на общем предприятии;
  3. с расчетом на прибыль;
  4. исключительно на усилиях других.

Если применить четыре критерия теста Хоуи к поставщикам услуг криптостекинга, станет ясно, что некоторые из этих требований не будут выполнены, что в конечном итоге предполагает, что услуги криптостекинга не должны квалифицироваться как инвестиционные контракты, подпадающие под действие законов о ценных бумагах.

Контракты на услуги криптостейкинга не только не соответствуют четырем критериям, определенным Хоуи, но и их применение к регулированию ценных бумаг также не соответствует цели законов о ценных бумагах. Конгресс принял Закон о ценных бумагах 1934 года, чтобы создать SEC и наделить ее полномочиями контролировать публичные компании. Решающее значение для этой миссии имеет необходимость для инвесторов иметь доступ к полной и точной информации, чтобы они могли принимать обоснованные решения. В открытой сети с доказательством работы уже достаточно прозрачности или существенной информационной асимметрии, созданной соглашением о стейкинге. Таким образом, потребители уже могут принимать полностью обоснованные решения относительно выбора поставщика.

Конкретных официальных указаний IRS по стейкингу нет. Тем не менее, руководство IRS по майнингу подтверждает, что стейкинг может иметь налоговые последствия из-за его сходства с майнингом. В соответствии с Уведомлением IRS 2014-21 (руководство по доходу от майнинга) прибыль от стейкинга криптовалюты облагается налогом как обычный доход по приемлемой рыночной цене на дату получения. Налог на прирост капитала при увеличении стоимости будет применяться в случаях, когда налогоплательщики продают цифровые активы, полученные в качестве вознаграждения за стейкинг. Прибыль будет основываться на периоде владения активами, а именно, краткосрочная прибыль облагается обычными ставками подоходного налога, с другой стороны, долгосрочная прибыль может облагаться дисконтными ставками.

Содержание этой статьи предназначено для предоставления общего руководства по предмету, а не для юридической консультации.


Author: Ganna Voievodina, a licensed attorney,
СЕО and co-founder of Manimama Legal & Growth Agency

Источник фото